식당운영이 예정되어 있다고 당사자가 인식할 수 있는 날에 조리보조원이근로제공을 하지 못한 경우 휴업수당 지급 여부

○ 사업장 개요

 ‒ ○○시스템은 전국 ○○여개 지점에 근로자 ○○여명을 고용하여 단체급식업을

행하는 사업장으로, ○○(주) ○○공장 내에서 ○○지점을 두고 정규직

조리원(월급제)과 조리원보조(시급제, 1년 단위 계약)를 채용하여 식당을

운영하고 있음.

 

○ 조리원보조의 근로계약 및 근무상황 내용

가. 근로계약

 ‒ 계약기간：1년 단위의 근로계약

 ‒ 근로시간：09:00~15:00, 6시간

 ‒ 임금조건：시급제

 ‒ 담당업무：세척업무 등 정규직 조리원을 보조하는 업무

나. 근무상황

 ‒ 고객사인 ○○(주) ○○공장의 파업, 야유회, 기타 근무일정에 따라 식사인원

변동이 발생함에 따라 식당 근무인원 변동이 발생하는 경우,

 ‒ 조리원보조들이 스스로 정한 순번(지시 또는 협의시점은 정확히 알 수 없으나,

오랜 기간동안 관례적으로 형성되었음)에 따라 유급생리휴가를 사용하기도

하고, 근무를 하거나, 휴무를 하고 있으며,

 ‒ 위와 같은 상황이 발생할 경우 휴무를 무급으로 해야 한다는 사실에 대해서는

근로계약시 주지시킨 바 없으나, 위 ○○지점뿐만 아니라 다른 사업장에서도

오랜 기간동안 무급휴무로 처리하여 오고 있음.

 

위와 같이 고객사인 ○○(주) ○○공장의 파업, 야유회 등의 근무일정에 따라 식당

근무인원 변동이 발생하여 조리보조원들이 휴무를 하게 될 경우 ｢근로기준법｣

제46조에서 정한 휴업수당을 지급하여야 하는지 여부

 

<회시>

｢근로기준법｣ 제46조의 휴업이라 함은 사용자와 근로자 사이에 근로계약관계는

존재하면서 사업의 전부 또는 일부에 대하여 사용자의 책임 있는 사유로 인해

사용자가 근로자로부터 근로의 제공을 받을 수 없게 된 경우를 말하는 바, 귀

지청의 내용만으로는 조리보조원의 일부 또는 전부가 휴무한 날이 소정근로

일인지에 대한 구체적인 사실관계를 알 수 없어 명확한 답변이 곤란하니 아래

관련사항을 면밀히 조사하여 판단하여야 할 것으로 사료됨.

‒ ① 근로계약서 등에 근로일을 구체적으로 특정하고 있는지, 근로일을 특정하지

않았다면 사회통념상 객관적으로 식당 운영이 예정되어 있다고 당사자가 인식할

수 있는 날에 조리보조원의 일부 또는 전부를 휴무시킨 경우 인지, ② 단체협약･

취업규칙 등에 소정근로일을 변경할 수 있는 관련규정이 있는지, 사전에 근로계약

변경체결을 통한 소정근로일을 변경하였는지, ③ 소정근로일에 조리원･영양사

등 정규직은 근로를 제공하고 조리보조원 일부 또는 전부를 휴무시켰는지, ④

고객사의 파업, 야유회 등으로 식당 근무인원의 변동이 발생하여 조리보조원이

근로제공을 하지 못한 것이 사용자의 세력범위 안에서 생긴 경영 장애로 볼 수

있는지, ⑤ 조리보조원 휴무조치 결정시기 및 출근한 조리보조원에 대하여

사용자가 어떠한 조치를 하였는지, ⑥ 투입되는 조리보조원과 그렇지 않은 자의

투입 기준 등

 

다만, 근로계약서에 근로일을 구체적으로 특정하지 않았다면 사회통념상 객관적으로

식당 운영이 예정되어 있다고 당사자가 인식할 수 있는 날에 조리보조원의 일부

또는 전부가 근로제공을 하지 못한 경우라면 휴업으로 볼 수 있다고 사료됨.

(근로기준과‒462, 2010.3.29.)